摘要：可口可乐老总曾说过：“假设其公司在全球的工厂一夜之间全部被毁灭的话，公司仍然可以凭借其‘可口可乐’这一驰名商标的价值在短期内东山再起”。在经济趋同化的全球背景下，对知识产权领域的驰名商标的保护，显得更为重要。 关键词：认定标准 司法认定 民意测验 联合质检
一、驰名商标认定标准
2012年10月31日总理主持召开的国务院常务会议，讨论并通过了《商标法修正案（草案）》，并已决定将该草案提请全国人大常委会审议，其中将《商标法》第14条调整为：“驰名商标应当在商标注册、评审、管理等行政处理程序和商标民事纠纷诉讼过程中，根据案件当事人的请求进行认定。认定驰名商标应当考虑下列因素：（1）相关公众对该商标的知晓程度；（2）该商标使用的持续时间；（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；（4）该商标作为驰名商标受保护的记录；（5）该商标驰名的其他因素。著名商标的认定和保护按照地方性法规、地方政府规章办理。”该修正案（草案）规定了驰名商标依申请认定 的原则，认定时应考虑的相关因素没有变化，增加了著名商标与驰名商标的区别，驰名商标为国家级别，著名商标的认定标准下放到各地方法规规章，可以说著名商标是在区域内有同驰名商标认定时考虑的五个因素时，将范围缩小到本地区即可，著名商标与驰名商标在知名度、地域范围、相关公众等因素上要求的程度不同。
二、对我国驰名商标认定标准的新构想
（一）在认定方式上，应更倾向于司法认定
我国实行“双轨制”驰名商标认定方式，但笔者更倾向于司法认定模式，因为驰名商标不是一种称号、荣誉，当今市场对驰名商标异化非常严重，北京市第一中级人民法院课题组认为，驰名商标保护制度最初的设立目的在于防止消费者的误认误购，兼顾驰名商标权利人的权益和消费者利益，当驰名商标的保护范围扩大到跨类保护后，保护的重点就落在了驰名商标巨大的商誉和显著的表彰功能上。驰名商标的保护更加突出的是保护驰名商标所有权人、制止侵权和不正当竞争。对于驰名商标的认定，只能是作为在解决争端时候的一个步骤。关于行政认定部分，主要发生在在后注册人是否能够注册的争议中，笔者认同将此作为认定驰名商标的一个模式，但应当将重点放在在后申请注册的商标是否满足注册条件，而不是单独将在
先商标确定为驰名商标，构不构成商标的判断是我国工商行政部门的职权，关于保护扩大与否，应该是司法部门管理范畴，驰名商标本身就是对商标所有权人权利的扩大保护，所以笔者更倾向于司法认定。
（二）在认定标准上，应完善立法规定，以缩小自由裁量权
《商标法》第14条规定了相关因素，《驰名商标认定和管理暂行规定》第5条列举了应当提供的证明文件。笔者认为，对驰名商标的认定标准中，各因素是占有不同比例的，首先是地域范围、相关公众、知晓程度和市场占有份额，其他因素是辅佐这四个因素的，驰名商标保护，保护的就是商标的商誉和表彰功能，所以这四个因素应当着重考虑。
在我国只要可以证明在一定地域范围，在一部分相关公众中具有了一定的知名度，我们基本上可以认定该涉案商标是驰名商标，关于“一定”的问题，都下放到各认定机关手中，造成同案不同判的尴尬局面。笔者认为，在网络时代的今天，完全可以采纳美国的民意测验，虽然民意测验不能绝对的反映客观实情，但是可以尽可能的接近真实，毕竟客观数据更有说服力，如德国法院在考察知名度时，将公众知晓率规定在最低70%，我国法院也可以适度的采纳这种做法。
建立以《商标法》为基础，《反不正当竞争法》、《民法通则》、《刑法》、《消费者权益保护法》等为辅助的法律体系。《商标法》作为保护驰名商标的基本法律，《反不正当竞争法》作为《商标法》的补充，力争维护公平正义、诚实信用的交易原则，以及商标所有权人的合法权益，维持良好的市场竞争机制。《刑法》是最后的保护屏障，第213条假冒注册商标罪、第214条销售假冒注册商标的商品罪、第215条非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。法条虽未指出为驰名商标，但实践中，因驰名商标有较高知名度，会比一般商标遭受更多的侵权，所以《刑法》中对于侵犯驰名商标所有权人合法权益情节严重的从重处罚，充分保障其权益。在《民法通则》方面可适当加大对驰名商标所有权人的经济性补偿。
（三）在驰名商标的认定标准中增加高质量高品质的要求——联合质检部门
一个臭名远扬的商标没有被认定为驰名商标的必要，虽然在某些方面它具备了驰名商标的认定因素，但是驰名商标保护的目的是制止侵权和不正当竞争，试想会有人恶意去侵犯一个臭美远扬的商标，并将其用在自己商品或服务上吗，当然，我们不能绝对的说不保护此类商标，只能说个案分析，现实发生的可能性比较小，所以将驰名商标卡在品质监管环节也有必要，在认定驰名商标时，可以将商品或服务的质量考虑在内，将其从生产到销售、售后各环
节都加入民意测验项目内，笔者认为这更有利于促进企业自身进步。我们说驰名商标认定是动态的，质检是伴随这个企业产生到发展壮大的各个环节，所以质检部门的质检报告也可以作为认定驰名商标时参考的因素。
2006年出台的《关于建立驰名商标司法认定备案制度的通知》明确规定了认定驰名商标判后登记备案制。可以将此备案记录与质检部门、消费者协会共享，加大对驰名商标的质量监督，质检报告科学的分析了商品或服务是否达标，具有真实性、科学性、确定性的特点，具有作为认定驰名商标时的证据资格。
（四）将该商标所标示的商品或服务的年产量、年销量、营利及纳税数目考虑在内
年产量、年销量在企业中会有记录，能更客观的了解该商标的覆盖面，年产量与销售量高，纳税数额越高，说明该企业的产品越畅销，同样可以证明涉案商标的地域范围内的知名度。
（五）通过立法，严格控制广告中对“驰名商标”的宣传
由于驰名商标异化现象屡见不鲜，普通消费者又难以了解驰名商标的真实含义，误导相关公众是难以避免的，笔者认为相关部门也应该严格把握，尽量避免电视、广播、报刊等宣传中
出现驰名商标、著名商标等敏感易混淆词汇，保障驰名商标的真实身份。在立法上严格控制商标所有权人在宣传中对“驰名商标”的滥用。
（作者单位：北京外国语大学法学院）
参考文献
[1]袁真富著《驰名商标异化的制度逻辑》，2011年版。
[2]裔兆宏：“发展名牌靠法制”，载《法制日报》1995年4月25日。
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