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在国际承包⼯程项⽬的实施过程中，作为履约保证，业主⼀般都要求承包商通过担保⼈提交⽆条件银⾏保函。根据⼯程的性质和特点以及合同当事⽅的不同要求，担保⼈可以是⾦融机构，也可以是⾦融机构以外的企业实体。根据担保⼈⾝份的不同，业主所要求的保函⾦额也会有所不同。例如，⼀个履约保函的保证⼈为⾦融机构时，保证⾦额通常为合同总价的10％；但如果由⾮⾦融机构提供担保时（如业主接受的话），保证⾦额可⾼达40％以上。 对此，国际咨询⼯程师联合会（FIDIC）与世界银⾏等国际⾦融机构之间存在某些认识上的差异。考虑到保函在合同中的意义、作⽤、⽆条件保函的或有风险可能导致的⼯程成本增加，以及保函索赔可能对合同当事⽅进⽽对⼯程项⽬的建设进程产⽣的影响，FIDIC⼀向主张：
（1）履约担保可以是银⾏保函，也可以是⾮⾦融机构出具的担保（担保的⾦额可⾼于银⾏保函）；
（2）保函应是有条件的，即业主在索赔保函的同时，应出具承包商违约的证据，甚⾄是合同中约定的裁决/仲裁机构的裁决书；
（3）保函应受国际商会保函统⼀规则的约束，等等。
油浸式变压器以世界银⾏为代表的国际⾦融机构从维护投资⽅及业主利益出发，则倾向于采⽤⽆条件银⾏保函。⼀些由政府机构出资的项⽬，业主更是将⽆条件保函作为承包商履约保证的⼀项基本要求。可以预见，随着
国际⾦融机构资助项⽬的领域和地域范围的不断扩⼤，⽆条件保函的应⽤也将越来越普遍，并逐渐为承包商界所接受。现就国际承包⼯程项⽬中常⽤的⽆条件履约保函及相关问题予以探讨。
⼀、 “⽆条件”保函的条件
在国际承包⼯程实践中，⽆论哪⼀种格式的保函都包含以下基本内容：被担保⼈（The Principal）；受益⼈（The Beneficiary）；担保⼈（The Guarantor）；指⽰⽅（The Instructing Party，仅在反担保的情况下出现）；要求出具保函的基础交易；可⽀付的限额和⽀付的币种；保函的到期⽇及/或到期事由；付款的条件；减少担保⾦额的任何规定（如有的履约保函规定当合同交⼯验收时，履约保函的担保⾦额可减半等。
但“⽆条件” 履约保函是否就是⽆条件的？它是否必然潜藏着⼀种⾼风险呢？从国际承包⼯程实践以及相关的案例中，我们不难发现以下事实。
1、保函是⽆条件的，但索赔保函是有条件的。
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⼀般情况下，担保⼈在开具履约保函前，会要求被担保⼈（承包商）提供现⾦或实物抵押并签署相应的协议，规定⼀旦索赔事件发⽣，被担保⼈必须全额补偿担保⼈因保函索赔所发⽣的损失。不难看出，虽然履约保函在形式上是担保⼈向受益⼈（业主）提供的担保，是担保⼈与业主之间的⼀种相对
独⽴的契约，但其实质却是合同⼀⽅（承包商）通过第三⽅（银⾏）向合同另⼀⽅（业主）提供的履约保证，因此与合同本⾝存在难以割舍的联系，作为合同⽂件的⼀种延伸，不仅保函提交的时间、⽅式及格式受到合同的约束，⽽且其索赔机制也为合同中明⽩的或隐含的条款所规定。换句话说，保函本⾝可以是⽆条件的，但索赔保函却是有条件的。条件是：承包商实质性违约并给业主造成损失。FIDIC99版《施⼯合同条件》（习称为“新红⽪书”）第4.2款（履约担保）则明确规定索赔履约保函的条件为：（a）承包商未能按合同规定延长保函的有效期；（b）承包商未能在42天内向业主⽀付应付款项；（c）承包商在收到业主通知后42天内未能修补缺陷；（d）业主有权终⽌合同的情况发⽣。为了防⽌业主滥⽤权⼒，在不符合规定条件的情况下索赔保函，《施⼯合同条件》规定，“在业主⽆权索赔的情况下，业主应保障承包商免于遭受因索赔履约保函引起的⼀切损害、损失和花费（包括法律费⽤和开⽀）。”
2、⽆条件保函的“⽆条件”是相对的⽆条件保函所谓的“⽆条件”是相对的，⽽⾮绝对的。严格意义上讲，⽬前国际承包⼯程项⽬中⼴泛采⽤的履约保函本⾝都是有条件的，它包括法律意义上的隐含条件和保函⾃⾝昭⽰的明⽩条件。为⽅便起见，我们以⽬前常⽤的⽆条件履约保函样本为例来说明这⼀问题：“鉴于（承包商名称、地址）已保证按（合同名称）实施、完成（⼯程名称）及其缺陷修复，我⾏愿意出具保函为承包商担保，担保⾦额为……。”
“本保函下的义务是：我⾏在接到业主提出的因承包商在履⾏合同过程中未能履约或违背合同规定的责
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任和义务⽽要求索赔的书⾯通知和付款凭证后的xx天内，在上述担保⾦额的限额内向业主⽀付所要求的款项，⽆须业主出具证明或陈述理由。” “在向我⾏提出要求前，我⾏将不坚持要求业主应⾸先向承包商索要上述款项。我们还同意，任何对合同条款所作的修改或补充都不免除我⾏按本保函所应承担的义务。”
“本保函在担保⾦额⽀付完毕，或业主向承包商颁发缺陷责任终⽌证书之⽇起失效。”
在上述样本中我们不难发现，保函的明确限制条件为：
（1）索赔⾦额的限制－必须在担保⾦额的限度内；
（2）索赔条件限制－业主必须提出承包商未能履约或违背合同规定的责任和义务；高苯乙烯橡胶
布吉成校（3）索赔时间限制－必须在担保⾦额⽀付完毕或承包商获取缺陷责任证书之前。⽽隐含的条件则为承包商未能履约或违背合同规定的责任和义务，否则，业主的索赔⾏为就可能构成误述或欺诈，除了承担相应的合同责任外，还应承担相应的民事甚⾄刑事责任。
由此，我们不难得出结论，所谓见索即付保函的“⽆条件”是指保函索赔发⽣时，担保⼈仅仅处理相关的单据，以查验形式要件是否相符，⽽⽆义务调查承包商是否真正违约。
⼀般情况下，业主索赔履约保函往往是终⽌合同或驱逐承包商的前奏，也有索赔保函与终⽌合同的通知同时发⽣的情况。在国际⼯程实践中，⽆论是政府项⽬还是私营项⽬，业主通过招标选择承包商往往需要经过招标⽂件制作、资格审查、现场考察、标前会议、组织投标、开标、评标、标前谈判等⼀系列商务活动，是⼀个既耗时耗资⼜严肃认真的过程。因此，除⾮承包商严重违约，合同⽆法继续履⾏，业主⼀般不会采⽤索赔履约保函的极端⼿段。在⼯程项⽬的业主为政府部门的情况下，情况尤其如此。业主驱逐承包商的结果不仅会造成⼯程停滞，⽽且他⾃⼰也极可能因此被拖⼊⼀场旷⽇持久的合同纷争之中。因为在⼀般情况下，⽆论业主索赔保函的⾏为是否正当，承包商都不会善罢⼲休，他会千⽅百计寻理由和借⼝为⾃⼰辩护，将违约责任推向业主⼀⽅。
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