大陆法系不当得利制度的起源与演变考究
不当得利是现代民法中的重要债因，其起源与演变经历了漫长的历史过程。在大陆法系，不当得利起源于罗马法时代的condictio。法典化时代，法国形成了以零散的不当得利规则和相关的司法判例构成的不当得利法律体系；德国形成了一般的不当得利规則和特殊的不当得利规则相结合的不当得利法律体系；此外，日本的不当得利制度吸收法德等国不当得利法的立法经验，并且形成了自己的特。我国的不当得利制度十分简陋，深入考究不当得利制度在大陆法系的起源与演变，对于完善我国不当得利法具有重大的意义。 标签：不当得利； 罗马法；大陆法系；民法；债王忍之>ai ei ui 教学设计
沈阳航空学院王婷
发出商品科目一、引言
在现代民法体系中，合同行为、侵权行为、不当得利和无因管理并称为债的四大主要发生原因。所谓不当得利（英文为“Unjust Enrichment”〔1〕），是指没有法律上的原因，而获得利益，致他人损害的事实。〔2〕作为民法中亘古常新的一项制度，不当得利经历了两千多年的立法实践和理论发展，已然成为世界各国民法中债法领域的重要支柱。诚如台湾大学法律
学院王泽鉴教授所言：“民法上很少有一种制度，像不当得利那样，源远流长，历经两千余年的演变，仍然对现行法律的解释适用具有重大影响。”〔3〕在大陆法系，不当得利肇始于罗马法，其后在法国、德国、荷兰、瑞士等国获得了良好的发展，并且影响到了苏联等国民法典的制定。〔4〕
二、罗马法时代的不当得利
拟合度检验在整个罗马法时代，虽然并未出现明确的“不当得利”概念，但是在公元前450年颁布的《十二铜表法》（Law of the Twelve Tables）第7表第10条规定，“果实落在邻人的土地上，果树的所有人有权将其取回。”〔5〕这一条款可以被视为有据可考的不当得利制度的“雏形”。可以看出，该条仅规定了果实的的返还，适用范围极其狭窄；随着社会生产力的发展和生产关系的复杂化，这一条款难以解决无正当理由获得利益而使他人受损的返还责任问题。在古典罗马法中，很早就确立了“程序法优于实体法”的基本精神，具体而言就是当事人的实体权利要想获得救济必须获得令状；如果当事人无法获得令状，诉讼也就无法启动，实体权利当然也就无法得到救济。然而，古罗马的裁判官告示中并没有规定具有普遍适用性的不当得利之诉的令状，不当得利的受损人往往因为没有不当得利返还之诉的令状而无法 爬墙党获得有效救济；随着经济的发展和社会的进步，为了解决不当得利受损人救济手段匮乏的现状，罗马的裁判官开始允许不当得利的受损人提起请求返还之诉（condictio〔6〕）。〔7〕罗马法中的请求返还之诉（condictio）是一种对人诉讼（in personam），以请求给付标的物为诉讼内容，适用于支持不当得利受损人请求返还各类丢失物的情形。请求返还之诉（condictio）在初期仅适用于狭义的不当得利返还之诉，即“无债因请求返还之诉（condictiones sine causa）”。〔8〕到了优士丁尼大帝时代，不当得利被视为是准契约之债（De obligationibus quasi ex contractu）；〔9〕请求返还之诉（condictio）的适用范围得到得到拓展，并且实现了类型化：除了无债因请求返还之诉（condictiones sine causa）之外，还包括错债索回之诉（condictio indebiti）、因给付未获回报的请求返还之诉（condictio causa data causa non sucuta）、清债后的请求返还之诉（condictio liberationis）、债因消失后的请求返还之诉（condictio ob causa finitam）、因受讹诈的请求返还之诉（condictio ob iniustam causa）、因秽行的请求返还之诉（condictio ob turpem causam）、要求返还被窃物之诉（condictio ex causa furtiva）。〔10〕罗马法将请求返还之诉（condictio）区分为不同类型的诉讼，有利于保障法律的性和可预测性；然而社会生活是复杂多样的，类型化的请求返还之诉（condictio）在处理既有类型以 外的新类型诉讼时就会明显不足。法律规则的不足呼唤法律原则对其进行补充，为了弥补类型化的请求返还之诉（condictio）的缺陷，罗马法学家提出了“自然公正要求任何人不得损人利己”的基本原则，为司法实践中多样化的损人利己行为提供有效的救济手段，后世将其基本精神概括为“不当得利”。但其与现代各国民法中不当得利规则存在差异，罗马法学家虽然提出了一般的不当得利思想，但在罗马法中尚未形成一般的不当得利返还规则，而只有各种具体的请求返还之诉（condictio）。而现代各国（尤其是大陆法系国家）的不当得利法律制度，正是在罗马法的请求返还之诉（condictio）的基础上，经过漫长的历史发展演变而来。〔11〕
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