2013年7月1日
医疗侵权责任的构成必须是医疗机构及其医务人员在诊疗活动中存在违法行为。这是构成医疗侵权责任的必备条件，也是医疗损害责任成立必不可少的要件之一。
一、医疗违法行为的概念
医疗侵权行为要具有违法性，医方才对其行为承担侵权责任。医疗违法行为是指医方违反保护患者权益的法律规定，没有履行其法定义务，进而构成了对患者权利的侵害。医疗违法行为包括三方面的要素，即主体必须是医疗机构及其医务人员，必须发生在诊疗活动过程中，同时必须存在违法行为。 尽管我国没有就患者的权利专门立法，但我国的《宪法》《民法典》和一系列与医疗相关法律法规都对患者的权利有所涉及。医疗侵权行为的违法性就主要表现在对患者的侵害上，具体来说就是违法侵害了患者的人身权。结合对侵权行为法理论、《民法典》、相关司法解释以及医疗行为的特点、患者权利等的考察，可以认为医疗行为造成的“人身”伤害，事实上是对患者身体权的侵害，不仅仅是生命权、健康权受到侵害，还有姓名权、肖像权、名誉权、寻性伴侣
荣誉权、人格尊严权、隐私权等受到的侵害，如此才符合《民法典》“人身”的真正含义。《民法典》第一千一百七十九条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。医疗侵权行为从本质上来讲是对患者生命健康权的损害，如果因为医疗侵权行为而导致患者伤亡，或由于医疗侵权行为对患者的名誉造成毁损，当然就不仅仅是生命权、健康权的问题，而更当然地违反了《宪法》和《民法典》的相关规定，也就具有了违法性。这种侵犯患者人身权的违法性主要是医方在违反两大义务中发生的。
长江上游一是医方违反其法定义务。我国《执业医师法》《医疗机构管理条例》《医疗事故处理条例》《民法典》等与医疗相关的法律、法规、部门规章，都规定了医方在诊疗护理过程中必须履行的义务。这些义务性规范也是禁止性规范，制定这些规范的目的在于维护患者的生命健康及相关权益，医方如果违反这些规范，即可构成违法。医方违反其法定义务的行为还包括违反诊疗护理规章制度和技术操作规程、常规，这些规章制度和技术操作规程、常规是医学实践中多年经验的总结，体现了人类目前的医学认识水平，也可以说是无数患者以生命和健康为代价而得到的，其目的是规范医务人员的行为以保护患者的权益，所以
我们应该将其作为法律来认识。如果医疗机构和医务人员违反了这些规定，也就违反了法定的义务，从而构成违法。《民法典》规定了医疗机构及医务人员在医疗活动中的各项义务，如该法第一千二百一十九条规定了医疗告知义务，第一千二百二十条规定了紧急情况救助义务，第一千二百二十一条规定了医疗注意义务，第一千二百二十六条规定了医疗保密义务，第一千二百二十七条规定了合理诊疗义务。而患者的权利则更为广泛，无论是《民法典》还是《消费者权益保护法》都作了相关规定。
二是违反医患双方的约定义务。虽然《民法典》合同编对医疗合同的权利义务没有明确、具体的约定，但《执业医师法》、《医疗事故处理条例》等法律法规都对医方的义务作出了相关的规定。医疗合同中的权利义务主要由法律、行政法规、部门规章等予以确定，当然还包括医疗双方当事人所约定的合理合同条款。合同的义务正像其他法律义务一样明确，只不过它的义务是间接通过法律产生的。
二、医疗行为的合法性审查
在医疗纠纷中，法律规定因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。也就是说，医疗侵权实行过错推定
51you和因果关系举证倒置原则。这也是法律从保护患者的利益出发而规定的，因为患者相对于医疗机构来说处于弱者的地位，医疗机构作为专业机构，其具有专业知识，也有条件来进行举证，如果无法举证证明没有过失、没有因果关系，就要承担侵权的民事责任。医方举证后，法官则须对医疗行为的合法性进行审查，合法性审查不仅是确定行为是否违法的依据，也是认定医方主观过错的关键所在。因此，审查医疗行为的合法性对于分析侵权责任构成诸要件是极其重要的。所谓合法性审查，就是针对医方是否遵循法定义务、履行约定义务和附随义务进行审查，在实践中主要是指对医疗行为是否合乎医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规进行审查。如果医疗行为违反了医疗卫生管理的法律法规、诊疗护理规范、常规，就可以认定其医疗行为违法，或者说医疗行为欠缺合法性。审查所依据的法律法规可分为三个层次。
小说月报2012
（一）医疗卫生法律
清华紫光笔记本
医疗卫生法律，即全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律，主要有《民法典》《食品安全法》《药品管理法》《传染病防治法》《献血法》《红十字会法》《执业医师法》《职业病防治法》《基本医疗卫生与健康促进法》等。
（二）医疗行政法规
医疗行政法规，即国务院制定的规范性文件，主要有《医疗机构管理条例》《医疗事故处理条例》《医疗纠纷预防和处理条例》《传染病防治法实施办法》等。
豫公网安备41160202000603
站长QQ:729038198
关于我们
投诉建议