哈尔滨军事工程学院
陈映真浅谈刑法中的正当防卫
内容提要
正当防卫从表⾯上看好像是符合刑法分则某⼀具体的犯罪构成，实际是保护国家，公共利益，公民合法权益免遭犯罪的侵害，不仅不具有社会危害性，相反有利于社会。但是在实施正当防卫⾏为时，必须遵守⼀定的条件，如果超越这些条件，同样也会给社会带来危害。本⽂针对正当防卫实施过程中，要注意五个成⽴条件（起因、对象、时间、主观、限度），进⾏分析、举例加以论证之。 揭开害羞之谜>qltv
正当防卫是公民保护合法权益同违法犯罪⾏为作⽃争的法律武器，是法律赋予公民的权利。当我们遇到国家，集体或公民的合法权益正在遭受不法侵害时，应该进⾏正当防卫。我国刑法保护和提倡公民依法实⾏正当防卫⾏为。正当防卫是公民的权利和义务。但是，正当防卫的成⽴必须具备⼀定的条件，如果超越了这些条件，就会造成不应有的损害，给社会带来危害。那么在进⾏正当防卫时，我们应该注意哪些条件呢？本⽂主要分析正当防卫的各个成⽴条件。⼀、正当防卫的必要性⼈类社会是个庞⼤⽽⼜复杂的组织，存在着各种各样的⽭盾和冲突，置⾝其间，社会成员的合法权益难免会遭受不法⾏为的侵害。当合法权益正在受到不法侵害时，我们只能对其采取两种态度：㈠选择妥协；㈡进⾏正当防卫。如果选择妥协，势必会增⼤不法侵害者的嚣张⽓焰，可能使受害者遭到更严重的侵害。例如：⼀辆满载乘客的长途客车，中途⼜上来了三个青年，车还没⾏多远，这三个青年拨出⾝上携带的短⼑并要求车上所有的 tf2o
山村幼儿园计划乘客交出财物，否则就对其“不客⽓”，在此时，如果妥协，⽍徒将会把所有乘客的财物洗劫⼀空；如果这时全车乘客不畏强暴，采取正当防卫，将⽍徒制服，那么⽍徒的抢劫⾏为就不能得逞，不仅能保住乘客们的财产，⽽且也能使不法之徒落⼊法⽹。由此看来，采取正当防卫制⽌不法侵害的继续进⾏，是唯⼀的，最好的选择。⼆、实施正当防卫应注意的条件刑法规定对不法⾏为可以实施防卫，任何公民为了制⽌违法犯罪⾏为，都应享有法律赋予的正当防卫的权利。但是法律同时也规定，公民不能滥⽤这个权利。在⾏使正当防卫权利时必须遵守其成⽴条件，否则也会给社会带来危害。正当防卫的成⽴，必须具备主、客观条件，主观条件是指具有防卫的意图和⽬的，客观条件则包括防卫的起因、对象、时间、主观和限度等。1、正当防卫的起因条件正当防卫的起因条件，指存在着具有社会危害性和侵害紧迫性的不法侵害⾏为。关于不法侵害的范围，不仅指犯罪⾏为也包括违法和犯罪⾏为。如果不法侵害仅限于犯罪⾏为，实际上限制剥夺了公民的正当防卫权利。不利于同犯罪作⽃争，与⽴法赋予公民正当防卫的权利宗旨不符。但是否能对⼀切犯罪⾏为都能实⾏正当防卫呢？法律对此没作明确的规定，应从实践中总结并分析，只能是对⼀部分犯罪进⾏正当防卫，对有些犯罪，事实上不可能进⾏正当防卫，如：挑拨事端与别⼈闹事。在进⾏防卫时，通常是有暴⼒性、破坏性的。或给客体造成损害来得⽐较快，形成紧迫感的那些犯罪，如杀⼈、伤害、、盗窃、抢夺、抢劫等。有些犯罪如⾔⾏侮辱、诽谤、玩忽职守、投机倒把等很难设想进⾏正当防卫。在这些场合下或者没有形成防卫的紧迫感，或者侵害⾏为的社会危害性不可能⽤对侵害者的⼈⾝或财产造成损害的⽅法来加以制⽌，所以事实不能实⾏正当防卫。根据这⼀理由，⼀对不作为形式的犯罪以及过失犯罪，都不发⽣
正当防卫的问题。具有社会危害性，是不法侵害的本质特征，以下⼏种⾏为不能也不宜进⾏正当防卫。⑴：合法⾏为。主要包括依照合法的⾏为。执⾏命令的⾏为，履⾏职务的⾏为。例如公安⼈员依法逮捕⼈犯的⾏为，任何⼈不得以正当防卫为由阻挠和抗拒逮捕，否则公安⼈员有权对拒捕者实⾏正当防卫；⑵正当防卫⾏为。正当防卫⾏为乃为合法⾏为，对正当防卫者不得实⾏反防卫。如果第三者误把他⼈的正当防卫⾏为作为不法侵害，⽽对之实⾏正当防卫，则按照对事实认识的原则处理；⑶紧急避险⾏为。紧急避险⾏为也是合法⾏为，不能成为正当防卫的起因。如果明知道是紧急避险⽽对其实施的所谓正当防卫应视为⾮法⾏为。造成严重后果的应当负刑事责任。例如某甲为逃避匪徒追杀，深夜闯⼊⼄家，⼄惊醒后以为是强盗⼊侵，遂举起⽊棍将突然破门⽽⼊的某甲打昏致伤，则不负刑事责任；⑷对防卫过当和避险过当也不能实⾏正当防卫。这两种⾏为虽然具有社会危害性，但⾏为是否超过必要限度，在当时紧急情况下难以判断，⽽必须事后由司法机关进⾏裁决。如果允许对防卫过当和避险过当实⾏正当防卫。就会为不法侵害⼈抵抗正当防卫和紧急避险为借⼝；⑸对意外事件不能实⾏正当防卫。
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