法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷134
秦升益
(总分：56.00，做题时间：90分钟)
一、 单项选择题(总题数：10，分数：20.00)
1.李某为了牟利，未经著作权人许可，私自复制了若干部影视作品VCD进行销售，销售金额为11万元，其中纯利润6万元。李某的行为构成( ) A.销售侵权复制品
B.侵犯著作权罪 √
C.非法经营罪
D.扰乱市场秩序罪
侵犯著作权罪是指以营利为目的，侵犯他人著作权，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。李某主观上具有营利的目的，侵犯他人著作权的非法所得数额较大，符合侵犯著作权罪的构成要件。
2.下列情形中，属于故意杀人罪实行行为的是( )
A.甲为谋杀李某而潜入刘某家中隐藏、守候
B.乙为谋杀孙某购买一支手，以便杀孙某时使用
C.丙为谋杀赵某而在赵某饮用的茶水中投放毒药 √
D.丁为谋杀李某而花10万元雇佣杀手
预备犯罪，是指为了犯罪准备工具、制造条件的行为。考生需要记住一些常见的预备行为，例如：准备犯罪工具、商议犯罪计划、引诱共同犯罪人、调查犯罪现场、排除犯罪障碍、前往犯罪现场、诱骗被害人前往犯罪地点、跟踪或守候被害人。A选项属于守候被害人，不属于故意杀人罪的实行行为。B选项属于准备犯罪工具，不属于故意杀人罪的实行行为。C选项的投毒行为属于刑法所直接禁止的故意杀人行为，属于故意杀人罪的实行行为，正确。D选项属于引诱共同犯罪人的行为，不属于故意杀人罪的实行行为。 3.下列选项中，不应以故意伤害罪论处的是( )
消防犬下载 A.监狱监管人员吊打被监管人，致其骨折
B.非法拘禁被害人，大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折断
C.经本人同意，摘取17周岁少年的1个肾脏，支付少年5万元补偿费
D.黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断一截小指头 √
考生需要记住常见的，刑法拟制为故意伤害罪的情形：聚众斗殴致人重伤的；聚众打砸抢致人伤残的；刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人员致人伤残的；非法拘禁过程中使用暴力致人伤残的；非法组织或强迫他人出液致人重伤的。监狱监管人员吊打被监管人，属于虐待被监管人员，致人伤残的，认定为故意伤害罪。A选项不选。非法拘禁过程中，使用超出拘禁行为本身的暴力致人伤残的，刑法规定为故意伤害罪。B选项不选。根据《刑法》第234条第2款规定，摘取不满18周岁的人的器官．按照故意伤害罪、故意杀人罪的规定定罪处罚。本题摘取未满18周岁的人的肾脏，没有造成死亡后果，但对其身体机能造成严重损害，应认定为故意伤害罪。C选项不选。截断一截小手指属于轻伤后果，轻伤可以经被害人承诺而阻却犯罪，被害人基于其真实意志作出了有效的承诺，行为人不构成故意伤害罪。D选项应当选。
4.张某劫持了甲与乙，然后命令甲杀死乙，否则将杀死甲。甲被逼无奈用绳子勒死了乙。根据刑法规定，甲的行为属于( )
A.正当防卫
B.紧急避险
C.故意杀人罪 √
D.过失致人死亡罪
正当防卫，是指为了公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人所采取的合理的防卫行为。正当防卫的对象必须是实施侵害的人，甲的行为的对象是第三人乙，不符合正当防卫的对象条件。A选项说法错误。紧急避险，是指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。甲通过剥夺乙的生命来保护自己的生命，由于生命都是平等的，所以甲不符合紧急避险的限度条件。B选项说法错误。甲的行为非法剥夺他人生命，导致他人死亡，完全符合故意杀人罪的构成要件。只不过其主观心态，不是出于完
全的自愿，而是被胁迫，《刑法》第28条规定，对于胁从犯，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。C选项说法正确。甲明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望危害结果的发生，属于直接故意的主观心态，而不是过失的主观心态，甲不可能构成过失致人死亡罪。D选项说法错误。
5.关于故意伤害罪与组织出卖人体器官罪，下列说法正确的是( )
A.非法经营尸体的，成立组织出卖人体器官罪
B.医生明知是未成年人，虽征得其同意而摘取其器官的，成立故意伤害罪 √
C.组织他人出卖人体器官并不从中牟利的，不成立组织出卖人体器官罪
D.组织者出卖一个肾脏获取15万元，欺骗提供者仅取得了5万元的，应认定为故意伤害罪
根据《刑法》234条第3款规定：“违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条（盗窃、侮辱、故意毁坏尸体、尸骨、骨灰罪）的规定定罪处罚。”A选项说法错误。根据《刑
法》234条第2款规定：“未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条（故意伤害罪）、第二百三十二条（故意杀人罪）的规定定罪处罚。”B选项说法正确。根据《刑法》第234条第1款规定：“组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。”组织出卖人体器官罪的主观方面不要求具有牟利的目的，因此即使行为人并未从中牟利，只要具有组织出卖人体器官的行为，就可以构成组织出卖人体器官罪。C选项说法错误。只要他人出于真实意思表示，捐献或出卖人体器官的，就不属于强迫、欺骗他人捐献器官，至于具体价款等方面的欺骗，不构成刑法上该罪的欺骗，D选项说法错误。
6.乙的丈夫常年在外打工，甲对乙垂涎已久，某夜潜入乙家欲乙。乙挣扎中拉开电灯，发现原来是同村的甲，甲怕今后在村里无法立足便准备离开。此时乙对甲说：“暗恋你很久了！”两人于是发生性关系。关于甲的行为说法正确的是( )
A.罪（既遂）
B.罪（未遂）
C.罪（中止） √
D.不构成犯罪
罪，是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段，强行与其发生性交或者奸淫不满14周岁的幼女的行为。甲违背妇女意志，实施了排除反抗的行为，但并未将行为实行到既遂之前，便放弃犯罪，之后的性交行为不违背妇女意志，与行为不具有因果关系，因此甲不能构成罪的既遂。A选项说法错误。犯罪未遂，是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形态。乙虽然拉开电灯发现犯罪人是甲，但乙的行为在客观上并不能阻碍甲继续实施行为，因此甲没有遭遇意志以外的原因，不是犯罪未遂。B选项说法错误。犯罪中止，是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的形态。甲在能够将犯罪完成的情况下，因碍于情面而主动地放弃了犯罪，没有造成犯罪既遂的结果，其后与乙发生性交与不存在因果关系，甲成立罪的中止。C选项说法正确。甲已经实施了压制妇女反抗的罪的实行行为，并且主观方面具有的故意，甲已经构成了罪。D选项说法错误。
7.甲看到卖乙（12岁）长得极其娇嫩，觉得乙可能不满14周岁，便问其年龄，乙说自
己今年16岁，甲心存怀疑但仍然与乙发生性关系，并多给1000元小费。关于甲的行为说法正确的是( )
A.甲的行为构成嫖宿幼女罪
组胺
B.甲的行为构成罪 √
C.甲仅是嫖娼行为，不构成犯罪秭归县委书记
D.甲构成猥亵儿童罪
梁涛《刑法修正案（九）》已经废除嫖宿幼女罪，明知可能是不满14周岁的幼女而与其发生性关系，构成罪。A选项说法错误。知道或应当知道对方是不满14周岁的幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。对于不满12周岁的被害人实施奸淫等性侵害行为的，应当认定为行为人“明知”对方是幼女。对于已满12周岁不满14周岁的被害人，从其身体发育状况、言谈举止、衣着特征、生活作息规律等观察可能是幼女，而实施奸淫等性侵害行为的，应当认定行为人“明知”对方是幼女。甲已经知道对方可能是幼女，心存怀疑仍与对方发生性关系，应当认为其明知是幼女，构成罪。B选项说法
正确。由于我们认为幼女没有性的自主决定权，因此无论是在何种场合，也无论幼女是否同意，明知不满14周岁的幼女而奸淫的，构成法定的罪，而不仅仅是嫖娼的违法行为。C选项说法错误。猥亵儿童罪，是指对年龄不满14周岁的儿童实施猥亵的行为。甲已经与乙发生了性关系，而不仅仅是单纯的猥亵行为，行为方式不符合猥亵儿童罪的犯罪构成，甲不能构成猥亵儿童罪。D选项说法错误。
8.下列行为中，不能认定为罪的是( )
A.拐卖妇女的犯罪分子奸淫被拐卖的妇女的 √
B.利用职权、从属关系，以胁迫手段奸淫现役军人的妻子的
C.利用迷信奸淫妇女的
D.组织的犯罪分子妇女后迫使其的
根据《刑法》第240条：“拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节特
别严重的，处死刑，并处没收财产：（一）拐卖妇女、儿童集团的首要分子；（二）拐卖妇女、儿童三人以上的；（三）奸淫被拐卖的妇女的；（四）诱骗、强迫被拐卖的妇女或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其的；（五）以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法妇女、儿童的；（六）以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；（七）造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；（八）将妇女、儿童卖往的。拐卖妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的。”因此奸淫被拐卖的妇女的，直接认定为拐卖妇女儿童罪的结果加重犯，不再认定为罪。A选项应当选。根据《刑法》第259条：“明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚的，处三年以下有期徒刑或者拘役。利用职权、从属关系，以胁迫手段奸淫现役军人的妻子的，依照本法第二百三十六条（罪）的规定定罪处罚。”因此B选项应认定为罪，不选。罪是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段，强行与其发生性交的行为。这里的其他手段多种多样，只要是使妇女不能反抗、不知反抗、不敢反抗，违背了其真实意志，与妇女发生性关系就构成罪。迷信手段奸淫妇女，是使妇女不知反抗，违背了妇女的真实意志，构成罪。C选项不选。根据《刑法》358条第3款，犯组织、强迫罪，并有杀害、伤害、、等犯罪行为的，依照数罪并罚
的规定处罚。这是《刑法修正案（九）》的重大修改，因此D选项可以认定为罪，不选。
9.甲在向乙催要赌债无果的情况下，纠集好友把乙挟持至甲家，并给乙家打电话，声称如果再不还钱，就砍掉乙一只手。甲的行为构成( )
A.非法拘禁罪 √
B.罪
C.罪
D.故意杀害罪
法硕考试的观点认为为索取债务非法扣押、拘禁他人的，按照非法拘禁罪定罪处罚。行为人为索取、赌债等法律不予保护的债务，非法拘禁、扣押他人的，依照非法拘禁罪定罪处罚。因为非法拘禁罪不要求特定的目的，只要实施了非法拘禁行为就可以成立本罪，所以法硕考试的观点有其合理性。A选项说法正确。罪，是指以财物为目的
他人，或者他人作为人质，或者以财物为目的偷盗婴幼儿的行为。罪必须是为了谋求完全非法的、不值得任何保护的利益，罪和非法拘禁罪的差别也在于此，而并非在于实施的手段。赌债、等非法债务，都并不是完全非法，而处于一定灰地带，有一定值得保护的价值，甲不构成罪。B选项说法错误。罪，是指以非法占有为目的，对公私财物的所有人、管理人实施威胁或者要挟的方法，多次强行索取公私财物或者索取数额较大的公私财物的行为。罪必须具有非法占有的目的，而甲为了索要赌债，并非是为了非法占有他人的财产，甲不构成罪。C选项说法错误。故意伤害罪是指故意非法伤害他人身体的行为。甲对于故意伤害乙，仅停留在犯意表示阶段，而没有任何付诸行动的行为，现代刑法不惩罚思想犯，所以甲不构成故意伤害罪。D选项说法错误。
10.为谋财他人的，在下列情形中，不应当判处死刑的是( )
A.甲并伤害被人致其残疾的
一升车
B.乙杀死人质后隐瞒事实真相向人质亲友赎金10万元的
C.丙人质后害怕罪行败露杀人灭口的
D.丁控制人质时因捆绑太紧过失致被害人死亡的 √
根据《刑法》239条：“以财物为目的他人的，或者他人作为人质的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。犯前款罪，杀害被人的，或者故意伤害被人，致人重伤、死亡的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。以财物为目的偷盗婴幼儿的，依照前两款的规定处罚。”甲故意伤害被人致人伤残的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产，有可能判处死刑，A选项不选。乙故意杀害被人的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产，有可能判处死刑，B选项不选。丙为灭口故意杀害被人的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产，有可能判处死刑。C选项不选。丁属于过失致被人死亡，《刑法修正案（九）》将这种情形移出了罪的加重处罚情形，其一般在十年以上有期徒刑或无期徒刑的档次内量刑，不应当判处死刑，D选项当选。
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