【律师解读】中国《不可靠实体清单规定》与美国经济制裁制度的对比

温和、克制与严厉、长臂——中国《不可靠实体清单规定》与美国经济制裁制度的对比
2020年9月19日,中国商务部公布了《不可靠实体清单规定》(以下简称《规定》),为中国政府对危害中国主权和利益、破坏国际经贸秩序损害中国企业和个人合法权益的外国实体进行制裁提供了法律依据。自2019年5月商务部首次宣布将建立“不可靠实体清单制度”以来,经过了近16个月的时间,最终呈现出《规定》中比较框架性的十四项条款,体现出政府对于这一规定的审慎态度。当然,这也是中国政府应对美国对华政治、经贸关系恶化的措施之一,相信未来还会有一系列的配套组合拳,否则仅仅十四条《不可行靠实体清单规定》很难发挥期待的效果。
背景
长期以来,世界老大的“权力政治”的思维在美国政界已根深蒂固。上世纪七、八十年代尽管中国与美经济地位差距巨大,但由于中国与美国在历史传统、意识形态、政治体制和发展模式上的差异,即使是在冷战结束后,中国都是美国重点防范的对象。至90年代中后期“中国威胁论”已甚嚣尘上。特朗普总统上台后,收紧一系列对中国的外交政策,与中国交恶表面化后,更是利用长臂管辖,将中国企业和个人列入制裁清单,干预和打压中国企业,严重影响了中国企业和个人的经营和贸易活动。中国政府历来实行对等原则,在上述背景下,中国政府出台并实施《不可靠实体清单规定》。
通观《规定》的各项条款,最突出的特点是“克制”。中国一贯反对美国在经济贸易领域实施长臂管辖和
单边制裁[1]。与美国的经济制裁制度相比,《规定》在管辖范围、制裁措施等方面均有所保留。这与中国一向提倡和贯彻的国家主权福建交通厅厅长
顽皮豆豆平等及不干涉内政等国际关系基本原则是一致的。下文将对《规定》的条款与美国经济制裁制度的对比进行具体解读。
制裁的措施
美国的经济制裁制度可以追溯至1917年《与敌国贸易法》,该法案授予总统在战争时或其他紧急状态时调整与敌国贸易关系的权力[2];根据该法案,美国财政部制定《外国资产管理条例》,冻结相关国家资产并禁止金融交易。1977年《国际紧急经济权力法案》授权总统在国家面临“非同寻常的威胁”时可以宣布进入国家紧急状态,从而有权实施更多的贸易限制和投资限制,甚至可以没收资产[3]。根据美国财政部外国资产控制办公室(OFAC)[4]网站公布的信息,目前有效的制裁项目有34个,涵盖了国际恐怖主义、国际犯罪、贩运、武器扩散、人权问题等领域。
具体的制裁项目中规定的制裁措施不尽相同,涉及冻结财产、贸易限制、禁运、投资限制等。但依据目前生效的制裁法案或总统的行政命令实施的制裁措施都可能包括将有关外国个人或实体列入“SDN清单”。
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“SDN清单”即“特别指定国民及财产冻结清单”(Specially Designated Nationals and Blocked Persons List,简称SDN 清单),由OFAC负责维护,其中列明了制裁目标国拥有或控制、代表目标国行事的个人或实体,还包括特定制裁项目下指定的个人、团体或实体。
被列入清单的个人和实体会面临(1)财产冻结(blocking),并且禁止美国人与其交易(除非获得OFAC许可)[5];(2)个人及实体的相关高管禁止入境美国,撤销其相关旅行证明文件。此外,冻结财产的对象还延伸至SDN清单中的个人或实体直接或间接持有50%股份的实体(“50%规则”)[6]。上海铁路医院
中国《不可靠实体清单规定》第二条规定,将会对“外国实体”的以下行为采取相应措施:“(1)危害中国国家主权、安全、发展利益;(2)违反正常的市场交易原则,中断与
流(H)中国企业、其他组织或者个人的正常交易,或者对中国企业、其他组织或者个人采取歧视性措施,严重损害中国企业、其他组织或者个人合法权益”。其中“外国实体”包括企业、其他组织或者个人。与OFAC实施的制裁项目相比,《规定》中对行为的描述是比较原则性的,明确强调对国家主权和安全的保护。根据第二条第(2)项的表述,实际上对于在中国境内或与中国公司交易的外国实体施加了一定的压力,甚至是使其面临在中美两国制裁之间做出选择的局面。
关于制裁的措施,《不可靠实体清单规定》第十条规定,对于列入清单的外国实体,可以采取以下一项或多项措施:“(1)限制或禁止其从事与中国有关的进出动;(2)限制或禁止其在中国境内投环氧大豆油丙烯酸酯
资;(3)限制或禁止其相关人员、交通运输工具等入境;(4)限制或取消其相关人员在中国境内工作许可、停留或者居留资格;(5)根据情节轻重给予相应数额的;(6)其他必要的措施。”以上措施侧重行政管理层面进行的禁止与限制,实施措施的主体主要是政府有关机关,而没有明确规定禁止中国企业、其他组织或个人与其交易。但是,由于存在对于“确需”与被列入清单的外国实体进行交易的中国企业、其他组织或个人,应当向

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