2019法律职业资格考试测试题十六
一、单项选择题
1.某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的?
激励约束机制A.甲虽然是国家工作人员，但没有利用职务上的便利，故应认定为盗窃罪
B.甲虽然没有利用职务上的便利，但也不属于将他人占有的财物转移为自己占有，故应认定为侵占罪
C.甲将自己基于职务保管的财物据为己有，应成立贪污罪
D.甲实际上是通过欺骗手段获得财物的，应认定为罪
【答案】C
【解析】本题主要考查贪污罪与盗窃罪、侵占罪、罪之间的关系。贪污罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本案中，甲是国有公司的出纳，属于国家工作人员，甲利用职务之便秘密窃取单位的现金3万元的行为成立贪污罪。在认定为贪污罪，对盗窃行为、侵占行为、行为不在另行评价。故ABD错误，C项正确。 2.刘某以赵某对其犯故意伤害罪，向法院提起刑事附带民事诉讼。因赵某妹妹曾拒绝本案主审法官王某的求爱，故王某在明知证据不足、指控犯罪不能成立的情况下，毁灭赵某无罪证据，认定赵某构成故意伤害罪，并宣告免予刑罚处罚。对王某的定罪，下列哪一选项是正确的?
A.徇私枉法罪
B.滥用职权罪
C.玩忽职守罪
D.帮助毁灭证据罪
【答案】A
【解析】本题考查徇私枉法罪。《刑法》第三百九十九条第一款规定，司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉、对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。本题中，法官王某在明知证据不足，指控犯罪不能成立的情况下，毁灭赵某无罪的证据，认定赵某构成故意伤害罪，属于违背事实和法律枉法裁判的行为。因此，应成立徇私枉法罪。A项正确，B、C、D项错误。
二、多项选择题
3.甲、乙通过丙向丁购买，甲购买的目的是为自己吸食，乙购买的目的是为贩卖，丙则通过介绍买卖，从丁处获得一定的好处费。对于本案，下列哪些选项是正确的?
A.甲的行为构成贩卖罪
B.乙的行为构成贩卖罪刘老石
C.丙的行为构成贩卖罪
D.丁的行为构成贩卖罪
【答案】BCD
【解析】本题主要考察走私、贩卖、运输、制造罪。根据《刑法》第347条第2款的规定，违反国家管理法规，贩卖的行为，无论数量多少，均构成贩卖罪。其中，“贩卖”是指有偿转让的行为，即行为人将交付给对方，并从对方获取物质利益。如果明知他人实施贩卖犯罪而为其居间介绍，无论是否牟利，均应以贩卖罪的共犯论处。
A选项，贩卖罪需以有偿转让为必要条件，甲购买的目的是为了自己吸食，无有偿转让的意图。所以甲的行为不构成贩卖罪，A选项错误。
抗体亲和力B选项，乙以贩卖的目的向丁购买并有偿转让，其行为符合贩卖罪的构成要件，成立贩卖罪。B选项正确。
C选项，丙明知乙丁实施贩卖犯罪而居中介绍，并从丁处获得好处费，所以丙的行为构成贩卖罪的共犯，应当以贩卖罪论处。C选项正确。
湖南工程学院学报D选项，丁违反国家管理法规，有偿转让，其行为构成贩卖罪。D选项正确。
4.某县公安局因彭某拒绝交纳，将彭某汽车扣押。一个月后，该局通知彭某将汽车领回，但该车在扣押期间被使用，因发生交通事故遭到部分损坏。下列哪些说法是正确的?
B.某县公安局的扣车行为应当有法律、行政法规或者地方性法规的授权，否则构成违法
C.某县公安局退回被扣的汽车即可视为对扣车行为违法性的确认
D.某县公安局应满足彭某提出赔偿其汽车维修费、养路费和汽车停运期间的收入损失的要求
【答案】AB
【解析】本题考查行政强制措施与行政赔偿。根据《行政强制法》第2条第二款规定：“行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据毁损、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性强制，或者对公民、法人或者其他组织的财产实施强制性控制的行为。”县公安局因彭某拒绝交纳，将彭某汽车扣押，只是暂时性控制行为，A正确。
第10条规定：“行政强制措施由法律设定。尚未制定法律，且属于国务院行政管理职权事项的，行政法规可以设定除本法第九条第一项、第四项和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施。尚未制定法律、行政法规，且属于地方性事务的，地方性法规可以设定本法第九条第二项、第三项的行政强制措施。法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。”B正确。
行政强制措施本来就是一个暂时性的行为，对汽车的退回是必然的，彭某缴纳及应当退回汽车，所以退回行为不是对违法性的确认，C错误。
抗弯强度根据《国家赔偿法》第36条规定，只有直接损害能够获得赔偿，即只有汽车维修费能获得赔偿支持，D错误。
5.2008年7月，家住A省的陈大因赡养费纠纷，将家住B省甲县的儿子陈小诉至甲县法院，该法院受理了此案。2008年8月，经政府正式批准，陈小居住的甲县所属区域划归乙县管辖。甲县法院以管辖区域变化对该案不再具有管辖权为由，将该案移送至乙县法院。乙县法院则根据管辖恒定原则，将案件送还至甲县法院。下列哪些说法是正确的? A.乙县法院对该案没有管辖权
B.甲县法院的移送管辖是错误的
C.乙县法院不得将该案送还甲县法院
D.甲县法院对该案没有管辖权
【答案】ABC
【解析】ABD项考查管辖恒定与移送管辖。《民诉解释》第38条规定：“有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院。……”据该规定，本案仍由甲县法院管辖，乙县法院没有管辖权，甲县法院不应移送，AB项正确，D项错误。
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C项考查指定管辖。《民事诉讼法》第36条规定：“人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。” 据此规定，乙县法院虽没有管辖权，但是乙县法院不得再自行移送，应当报请上级人民法院指定管辖，故此项正确。
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