风控合规 Risk Management85
④李成胜
从权利与义务对等的法理来说，股权对外公示是第三方对农商银行股权主张自身权 利时，农商银行提出对抗的重要依据
农信社从成立到现在60多年来，一直履行着普惠金融 的重任，将金融“血液”输送给小微企业、个体工商户，对地方金融的贡献具有无可替代的作用。农信社是由农民 和农村的其他个人集资联合组成，以互助为主要宗旨的合 作金融组织，其业务经营是在民主选举基础上由社员指定 人员管理经营，并对成员负责。但其在市场准入、社会认 同、机构设置和业务品种等方面都受到一定限制。
优化股权结构是必然要求
2003年，国务院发布《深化农村信用社改革试点方 案》，倡导农信社改制为农商银行。改制为农商银行会使原 来农信社的资本金扩大，内部运行机制则以股份有限公司为 基础，主要指标达到现代商业银行标准。
当然，农信社改制为农商银行需要满足一定的条件，包 括资本充足率、拨备率、不良率以及股权结构等。这意味着 在改制过程中，要求农商银行能够更好地处置不良资产、优 化监管指标等；同时，农信社一旦完成改制，其内部控制和 防范风险能力将显著提升，资本充足率、拨备覆盖率等监管 指标也会显著改善。
近年来，股份制改革工作深入推进，农信社转制为农 商银行本质上是适应政策走向、适应经济趋势、适应市场需 求，是一个全新的发展理念。随着农信社的转型，农商银行 的成立将组织的法律性质从原有的股份合作制企业（工商登 记类型）转为股份有限公司（非上市），法人治理结构更加 完善。
在农商银行成立过程中，对股东的资格及结构也有着 严格的规定。股东应当为符合银保监会规定条件的自然人、企业法人、各类经济组织以及银保监会认可的其他投资人，特别对于企业法人作为股东的，有“最近2年内无重大违法违规行为；财务状况良好，最近2个会计年度连续盈利；年 终分配后，净资产不低于全部资产的30% (合并会计报表口 径）；入股资金为自有资金，不得以委托资金、债务资金等 非自有资金入股”等一系列较为严格的要求。并规定中外 合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业、私募基 金、产业基金、政府融资平台公司、担保公司、投资公司、典当行、小额贷款公司、国家限控行业企业以及非法人企业 均不得作为入股对象。大部分农商银行坚持“地域分散、行业分散、比例控制和优先选择‘三农’股东”原则设置股 权，逐步形成以法人股东为主体，具有一定数量主业突出、治理良好、利益独立的主要股东的股权结构。同时规定股权 由自然人股和法人股组成，其 中：法人股比例不低于股本总 额的50%；单个自然人及其近亲属合计持股比例不得超过股 本总额的2%；职工自然人合计持股比例不得超过股本总额 的20%；单个境内非金融机构企业法人及其关联方合计持股 比例不得超过本行股本总额的101
以四川绵竹农商银行为例，为优化股权结构，绵竹农 商银行现有股东由经过审核、符合规定的自然人、企业法 人组成，其中企业法人股东30户，持股占比54.54%；自然 人股东506户，持股占比45.44%，其中，职工股东持股占比 19.65%，非职工自然人股东持股占比25.79%。但在实际工作 中，我们遇到了农商银行股份被冻结的问题，主要有两种 类型：一是因代持人涉诉等原因导致实际控股人的权利被 冻结；二是基于工商登记部门的发起人名单而发起冻结，而实际冻结人已未持有相应股权。
佳木斯大学教务网络管理系统
集合的定义股权公示存在的问题
在分析农商银行股份被冻结的两种情况之前，首先需
受体激动剂
要解决一个前置问题，那就是股份合作制企业的股权公示问
86Risk Management 风控合规
题。从权利与义务对等的法理来说，股权对外公示，是第三 方对农商银行股权主张自身权利时，农商银行提出对抗的重 要依据。
关于对外公示的情况，从两个方面来讨论。首先从法 律角度来说，公司法中未对股份制有限公司的股
权信息登记 进行要求。《商业银行信息披露办法》对商业银行股权公 示进行了规定，第十五条“商业银行披露的本行年度重要事 项，至少应包括下列内容：（一）最大10名股东名称及报告 期内变动情况。（二）增加或减少注册资本、分立合并事 项。（三）其他有必要让公众了解的重要信息。”第十八条 “商业银行应将信息披露的内容以中文编制成年度报告，于 每个会计年度终了后的4个月内披露。因特殊原因不能按时 披露的，应至少提前15日向中国银行业监督管理委员会申请 延迟。”从上述条文可看出，一方面商业银行股权公示只是 针对最大10名股东，同时公示方式为年度报告，因其并非实 时信息，可能导致在两个年度报告期间内，实际股东已发生 变化，但第三方无法通过公示渠道获知相关信息的情况，故 年度报告公示所产生的对抗效力较弱。再者，从实际情况来 看，按照公司相关信息均在工商登记部门进行公示的常理来 看，目前绵竹农商银行在工商登记部门留存的资料有章程、发起人名单。发起人名单为•个时点的文件，其不具有产生 对抗效力的公示作用。那么能够产生公示效力的就是公司章 程。
以绵竹农商银行公司章程为例进行分析，绵竹农商银行 公司章程第二十五条规定“记载于股东名册的股东，可以依 股东名册主张行使股东权利。股东名册是本行向股东履行义 务的依据，股东权利变更未记载于股东名册的，不得对抗本 行。”第二十六条规定“本行应建立股权托管制度，将股权 在符合要求的托管机构进行集中托管。托管的具体要求遵照 银保监会规定。”由于股东名册并未交于工商登记部门，在 证明效力方面大打折扣，同时没有产生公示效力，无从提及 对抗效力。而股权托管制度由于托管机构的介入，在一定程 度上产生了公示效应，具有一定对抗效力。
《商业银行股权托管办法》第十二条“商业银行应当在 签订服务协议后，向托管机构及时提交股东名册及其他相关 资料。商业银行选择的托管机构，应能够按照服务协议和本 办法的要求办理商业银行股东名册的初始登记。”第十三条 “商业银行选择的托管机构，应能在商业银行股权发生变更时，按照服务协议和本办法的要求办理商业银行股东名册的 变更登记。商业银行股权被质押、锁定、冻结的，托管机构 应当在股东名册上加以标记。商业银行选择的托管机构，在 办理商业银行股权质押登记时，应符合工商管理部门的相关要求。”
非上市商业银行的股权公示，应当通过股权托管来实 现，同时提示，按照银保监会办公厅《关于做好<；商业银行 股权托管办法>实施相关工作的通知》要求，《商业银行股 权托管办法》施行前，未进行股权托管的商业银行，原则上 应于2020年6月底前将股权托管至符合《商业银行股权托管 办法》要求的托管机构。股权托管前，商业银行应就股权托 管工作履行相关的内部决策程序，提高股权管理透明度。
股权被冻结的应对策略
邮购目录分两种情况来进行分析：一是因代持人涉诉等原因导 致实际控股人的权利被冻结；二是基于工商登记部门的发 起人名单而发起冻结，而实际冻结人已未持有相应股权。因绵竹农商银行当前股权并未托管，所以当前能因公示而 产生对抗效力的文书只有章程。
橡皮婚姻
因代持人涉诉导致的冻结，此种情况下绵竹农商银行 抗辩难度较大。按照法律关系的相对性，在此种情况下存 在三种法律关系，一是代持人与实际控股人的代理法律关 系，二是代持人与第三方的产生纠纷的债务法律关系，三 是代持人与本行股东的法律关系。三种法律关系之一的成 立与消灭与其他两者无关系。
核心的问题是代持人与绵竹农商银行的股东法律关系，我国公司法允许代持股权行为，但对代持人和实际 控股人权利义务进行了明确规定，因为公示效力，股权 关系是存在于公司与代持人之间的。面对代持人涉诉的冻 结，因绵竹农商银行并不是产生冻结的债务法律关系的当 事人，无抗辩权。基于代持人与实际控股人的代理法律关 系，实际控股人可以提出异议，但胜诉概率较低。
基于发起人名单进行的冻结。若发起人名单中的股东已转让本人股权，那么持有人可以提出异议。因为发起 人名单的性质实质是财产线索，而并非财产证明，第三方 基于财产线索提出的诉前冻结，是必须提供担保的，基于 此，冻结行为的合理性及责任都是清晰正当的。FI
豫公网安备41160202000603
站长QQ:729038198
关于我们
投诉建议