【【第二部分 实质审查

第二部分第一章 不授权的申请
1.引 言
授权必须①有利于推动其应用②提高创新能力③促进我国科技进步和经济社会发展。为此,A2、5、25对可授权和不可授权客体作了规定。
2.不符合A2.2的客体
发明,指对产品、方法或其改进提出的新的技术方案。注:这不是判断新颖性、创造性的具体审查标准。
技术方案是对要解决的技术问题采取的利用自然规律的技术手段的集合。技术手段通常是由技术特征来体现的。
未采用技术手段解决技术问题,以获得符合自然规律的技术效果的方案,及气味或诸如声、光、电、磁、波等信号或能量,都不属于A2.2规定的客体。但利用其性质解决技术问题的除外。【例如】一种用于物质成分分析的光束,其特征在于:该光束的波长为484nm——√
3.根据A5不授权的发明创造
根据A5.1,发明创造的公开、使用、制造违反了法律、社会公德或妨害公共利益的,不授权。
根据A5.2,对违反法律、行政法规的规定获取或利用遗传资源,并依赖该遗传资源完成的,不授权。
【例如】一种附带人民币的数码防伪标识物,利用人民币仿制难度大、鉴别容易且带有唯一编码的特征,将人民币附加在带有数码防伪标识的物品上,将人民币的编码与数码防伪标识组合成一组新的防伪码,并将防伪码存储在查询系统中用于查询——无效理由:根据《人民币管理条例》27.1.3:未经中国人民银行批准,禁止在宣传品、出版物或其他商品上使用人民币图样
3.1根据A5.1不授权的发明创造
3.1.1违反法律的发明创造
法律,指①全国人民代表大会②全国人民代表大会常务委员会,依立法程序制定和颁布的法律。不包括其他机关、部门发布的行政法规和规章。
违反法律的,不能被授权。【例如】用于赌博的设备、机器或工具;的器具;伪造货币、票据、公文、证件、印章、文物的设备等。
未违反法律而仅因其被滥用而违反法律的,则不应依A5拒绝授权。【例如】用于医疗的毒药、麻醉品、镇静剂、兴奋剂和用于娱乐的等。
R10规定,A5.2所称违反法律的发明创造,不包括仅其实施为法律所禁止的发明创造。即如果仅仅是发明创造的产品的生产、销售或使用受到法律的限制或约束,则该产品本身及制造方法并不属于违反法律的发明创造。【例如】用于国防的武器的生产、销售及使用虽然受到法律的限制,但武器本身及制造方法仍属于可保护客体。
3.1.2违反社会公德的发明创造
社会公德,指公众普遍认为是正当的、并被接受的伦理道德观念和行为准则。A所称社会公德限于中国境内。
发明创造与社会公德相违背的,不能授权。【例如】带有暴力凶杀或淫秽的图片或照片的外观设计,非医疗目的的人造性器官或其替代物,人与动物交配的方法,改变人生殖系遗传同一性的方法或改变生殖系遗传同一性的人,克隆人或克隆人的方法,人胚胎的工业或商业目的的应用,可能导致动物痛苦而对人或动物的医疗没有实质性益处的改变动物遗传同一性的方法等。
3.1.3妨害公共利益的发明创造
妨害公共利益,指发明创造的实施或使用会给公众或社会造成危害,或影响国家和社会的正常秩序。
【例如】以致人伤残或损害财物为手段的,如一种使盗窃者双目失明的防盗装置及方法;实施或使用会严重污染环境、严重浪费能源或资源、破坏生态平衡、危害公众健康的;文字或图案涉及国家重大政治事件或宗教信仰、伤害人民感情或民族感情,或宣传封建迷信的。
但是,因滥用而可能妨害公共利益的,或在产生积极效果的同时存在缺点的,则不能以“妨害公共利益”为由拒绝授权,【如】对人体有副作用的药品。
3.1.4部分违反A5.1的申请
部分违反A5.1的申请,指申请含有违反法律、社会公德或妨害公共利益的内容,而其他部分合法。此时应通知修改,删除违反A5.1部分。不同意删除的,不能授权。
【例如】一项“投币式弹子游戏机”的发明创造。游戏者达到一定分数机器就抛出一定数量的钱币。应通知删除或修改抛出钱币的部分,使之成为单纯投币式游戏机。否则,即使有创造性也不能授权。
3.2根据A5.2不授权的发明创造
根据A5.2,对违反法律、行政法规获取或利用遗传资源,并依赖该遗传资源完成的发明创造,不授权。
根据R26.1,“遗传资源”,指取自人体、动物、植物或微生物等含有遗传功能单位并具有实际或潜在价值的材料;依赖遗传资源完成的发明创造,指利用了遗传资源的遗传功能完成的发明创造。
“遗传功能”指生物体通过繁殖将性状或特征代代相传或使整个生物体得以复制的能力。“遗传功能单位”指生物体的基因或具有遗传功能的DNA或RNA片段。“遗传功能单位的载体”,指取自人体、动物、植物或微生物等含有遗传功能单位的材料,既包括整个生物体,也包括生物体的某些部分,【例如】器官、组织、血液、体液、细胞、基因组、基因、DNA或RNA片段等。“利用了遗传资源的遗传功能”,指分离、分析、处理遗传功能单位,以完成发明创造,实现其遗传资源的价值。
违反法律、行政法规获取或利用遗传资源,指遗传资源的获取或利用未按照法律、行政法规事先获得有关行政管理部门的批准或相关权利人的许可。【例如】《中国畜牧法》和《中国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》规定,向输出列入中国畜禽遗传资源保护名录的畜禽遗传资源应办理相关审批手续,某发明创造的完成依赖于中国向出口的列入中国畜禽遗传资源保护名录的某畜禽遗传资源,未办理审批手续的,不能授权。
4.根据A25不授权的客体
4.1科学发现
科学发现,指对自然界客观存在的物质、现象、变化过程及其特性和规律的揭示。【例如】卤化银在光照下有感光特性,这种发现不能授权,但根据发现制造的感光胶片及制造方法可授权。【又如】从自然界到一种以前未知的以天然形态存在的物质,不能授权(关于首次从自然界分离或提取出来的物质的审查,适用第十章2.1)。
4.2智力活动的规则和方法
智力活动,指人的思维运动,经过推理、分析和判断产生出抽象的结果,或必须经过人的思维运动作为媒介,间接地作用于自然产生结果。由于未采用技术手段或利用自然规律,也未解决技术问题和产生技术效果,因而不构成技术方案。既不符合A2.2,又属于A25.1(1),因此不能授权。
判断是否属于智力活动的规则和方法的原则:
(1)如果一项权利要求仅涉及智力活动的规则和方法,则不授权;如果一项权利要求,除主题名称外,对其限定的全部内容均为智力活动的规则和方法,也不授权。
【例如】

审查申请的方法;
组织、生产、商业实施和经济等方面的管理方法及制度;
交通行车规则、时间调度表、比赛规则;
演绎、推理和运筹的方法;
图书分类规则、字典编排方法、情报检索方法;
专利分类法;
日历的编排规则和方法;
仪器和设备的操作说明;
各种语言的语法、汉字编码方法;
计算机的语言及计算规则;
速算法或口诀;
数学理论和换算方法;
心理测验方法;
教学、授课、训练和驯兽的方法;
各种游戏、娱乐的规则和方法;
统计、会计和记账的方法;
乐谱、食谱、棋谱;
锻炼身体的方法;
疾病普查的方法和人口统计的方法;
信息表述方法;
计算机程序本身。

(2)除(1)情形外,一项权利要求对其限定的全部内容既包含智力活动的规则和方法的内容,又包含技术特征,则该权利要求就整体而言不是一种智力活动的规则和方法,不应依A25不授权。
【例如】权利要求:一种妇科炎症的胶囊制剂的质量控制方法,其特征在于:质量控制方法由性状、鉴别、检查和含量测定组成,其中鉴别是对地稔、头花蓼、黄柏、五指毛桃和延胡索的鉴别,含量测定是用高效液相谱法对胶囊制剂中没食子酸的含量测定。
案例分析:该权利要求涉及药品的质量控制方法,一般质量控制方法都是人为规定,测定哪些成分,控制哪些指标,检测哪些项目,都是根据产品的特点制定的。因此,质量控制方法的主题就是一种智力活动的规则和方法。
4.3疾病的诊断和方法
疾病的诊断和方法,指以有生命的人体或动物体为直接实施对象,识别、确定或消除病因或病灶的过程。这类方法无法在产业上利用,不能授权;但实施方法的仪器或装置,及使
用的物质或材料,可授权。
4.3.1诊断方法
诊断方法,指为识别、研究和确定有生命的人体或动物体病因或病灶状态的过程。
4.3.1.1属于诊断方法的发明
与疾病诊断有关的方法如果同时满足以下两个条件,则属于疾病的诊断方法,不能授权:
(1)以有生命的人体或动物体为对象;
(2)以获得疾病诊断结果或健康状况为直接目的。
如果从表述形式上看以离体样品为对象,但仍以获得同一主体疾病诊断结果或健康状况为直接目的,仍不能授权。
如果发明包括了诊断步骤或虽未包括诊断步骤但包括检测步骤,而根据现有技术中的医学知识和该申请公开的内容,只要知晓诊断或检测信息就能直接获得疾病的诊断结果或健康状况,
则该方法满足(2)。【例如】血压测量法、诊脉法、足诊法、X光诊断法、超声诊断法、胃肠造影诊断法、内窥镜诊断法、同位素示踪影像诊断法、红外光无损诊断法、患病风险度评估方法、疾病效果预测方法、基因筛查诊断法。
4.3.1.2不属于诊断方法的发明
(1)在已死亡的人体或动物体上的病理解剖方法;
(2)直接目的不是获得诊断结果或健康状况,而只是从活的人体或动物体获取作为中间结果的信息的方法,或处理该信息(形体参数、生理参数或其他参数)的方法;
(3)直接目的不是获得诊断结果或健康状况,而只是处理或检测已脱离人体或动物体的组织、体液或排泄物以获取作为中间结果的信息的方法,或处理该信息的方法。
对于(2)和(3),只有根据现有技术中的医学知识和申请公开的内容从所获得的信息不能直接得出疾病的诊断结果或健康状况时,才认为是中间结果。
【例如】皮肤纹理和皱纹的测定方法——包括皮肤硅胶复膜样品的制备和皮肤纹理与皱纹的测量,其中:
1、皮肤硅胶复膜样品的制备依次为用超细胶在被测部位复膜,经固化稳定后作复膜横断面切片,切片的横断面按顺序排列,制得复膜样品;
2、皮肤纹理与皱纹的测量为将以横断面按顺序排列的复膜样品的外形轮廓放大摄象并输入计算机,经计算机图像分析系统,逐个测量皮肤复膜样品近皮肤侧表面凸起的高度,测得皮肤纹理与皱纹的深度。
4.3.2方法
方法,指为使有生命的人体或动物体恢复或获得健康或减少痛苦,阻断、缓解或消除病因或病灶的过程。
方法包括①以为目的②具有性质的方法。如:预防疾病或免疫的方法。
对于既可能包含目的,又可能包含非目的的方法,应明确说明该方法用于非目的,否则不能授权。

本文发布于:2024-09-24 02:23:40,感谢您对本站的认可!

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