专业基础课-民法学人身权、知识产权(二)
一、单项选择题(总题数：23，分数：46.00)
1.甲与乙约定：由甲从乙拍摄的照片中选择150幅，供出版之用。为出版的必要，出版社将甲选出的部分照片作了修剪。出版物封面标明：“甲著”，封底标明：“乙摄影”。本案中，出版社的行为______。
B.未侵害乙的保护作品完整权，也未侵害乙的署名权
C.未侵害乙的保护作品完整权，但侵害乙的署名权
D.侵害乙的保护作品完整权，未侵害乙的署名权 √
根据《著作权法》第10条第1款第2项和第4项的规定，署名权即表明作者身份，在作品上署名的权利；保护作品完整权即保护作品不受歪曲、篡改的权利。本题中，出版社对甲选出的部分照片进行修剪，使乙的作品遭到篡改，侵犯了乙的保护作品完整权。同时，出版社在出版物封
面标明了该作品是由乙摄影的，表明了乙的身份，因此，乙的署名权并未受到侵害。可见，D项是正确答案。
2.工程师甲在本职工作范围内，利用单位的物质技术条件，创作完成了一项由单位承担责任的产品设计图。根据法律规定，下列表述正确的是______。
A.该设计图的著作权由甲与其所在单位共同享有
B.该设计图著作权的归属由甲与其所在单位协商决定
C.该设计图的著作权由甲享有，甲的单位在业务范围内有两年优先使用权 D.该设计图由甲享有署名权，由甲的单位享有著作权的其他权利 √
根据《著作权法》第16条第2款的规定，主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品的著作权由法人或者其他组织享有，作者对该作品享有署名权。据此，选D项。
3.甲为撰写毕业论文，复印了某杂志上的一篇文章作为参考。甲的这一行为属于______。
A.法定许可使用行为
B.侵权行为
C.合理使用行为 √
D.强制许可使用行为
著作权的合理使用是指著作权人以外的人在某些情况下使用他人已经发表的作品，即行使依法本属于著作权人有权行使的权利，可以不经著作权人的许可，不向其支付报酬，但应当指明作者的姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人的其他权利。严格地讲，这些情况是对著作权人权利的行使，已经构成对著作权的侵犯，只是考虑到社会公众的利益，以及这些行为在一定的技术发展水平的背景下，对著作权人的利益损害不大，却又方便了公众对作品相对合理的利用和传播，权衡得失利弊，法律上不认为是侵权行为，并在理论上称这种使用为“合理使用”。根据《著作权法》第22条的规定，著作权合理使用的情形包括：(1)为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；(2)为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；(3)为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视
台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；(4)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；(5)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；(6)为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；(7)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；(8)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；(9)免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；(10)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；(11)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；(12)将已经发表的作品改成盲文出版。根据上述情形之(6)，选C项，不选B项。法定许可制度是指根据法律的直接规定，以某些方式使用他人已经发表的作品可以不经著作权人的许可，但应当向著作权人支付使用费(报酬)，并尊重著作权人的其他各项人身权利和财产权利的制度。合理使用和法定许可的区别在于，合理使用不需要支付报酬，而法定许可则需要支付报酬。《著作权法》相应条款规定了法定许可制度。本题表述的情形无须支付报酬，因而不属于法定许可制度，故不选A项。著作权无强制许可制度，故不选D项。
A.专为科学研究和实验而使用有关专利
B.购买合法销售的专利产品后再转卖给他人
C.临时过境的运输工具依互惠原则为自身需要在其设备中使用有关专利
D.为生产经营目的使用不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品 √
《专利法》第69条规定下列情形不构成侵犯专利权：(1)权利用尽原则。对于专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。(2)先用权原则。对于在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。(3)临时过境原则。临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。(4)非商业利用原则。专为科学研究和实验而使用有关专利的，以及为课堂教学而演示专利技术的。(5)行政审批原则。该原则仅仅适用于专利药品和专利医疗器械，
即为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。据此，本题中A、B、C项表述的情形不构成侵犯专利权。《专利法》第70条规定了善意侵权：为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。可见，善意侵权是指在不知情的状态下使用、许诺销售或者销售了侵犯专利权产品的行为。善意侵权构成专利侵权，只不过不承担赔偿责任。据此，选D项。
5.下列选项中，可以作为商标注册的是______。
A.“锐利”牌剪刀
B.“耐穿”牌皮鞋
C.“蝴蝶”牌缝纫机 √
D.“精粉”牌馒头
《商标法》第11条规定了商标相对禁止注册的条件，即：下列标志不得作为商标注册：(1)仅
有本商品的通用名称、图形、型号的；(2)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(3)其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。据此，不选A、B、D项。C项表述符合商标注册条件，故选C项。
6.甲创作的话剧剧本《秋日的私语》于2009年发表，乙话剧团经甲许可获得该剧本的表演权。2010年丙话剧团也欲使用该剧本演出，丙话剧团______。
A.应经甲许可并支付报酬 √
B.应经乙话剧团许可并支付报酬
C.无须经甲或乙话剧团许可，但须向甲支付报酬
D.应经甲与乙话剧团共同许可，并向甲、乙话剧团支付报酬
根据《著作权法》第24条规定，著作权人有权许可他人使用其作品，使用他人作品应当与著作权人订立许可使用合同。本题表述中，乙话剧团经甲许可使用其作品而取得该作品的表演
权。著作权人许可他人使用其作品后，还有权许可第三人使用其作品，并签订许可使用合同，因此，本题表述中，甲在许可乙话剧团使用其作品后，仍然有权许可丙话剧团使用其作品。另据《著作权法》第10条第2款规定，著作权人许可他人使用其作品的，应当按照约定或者著作权法的规定获得报酬。因此，丙话剧团欲使用甲的作品应当经甲许可并支付报酬，故选A项。考生应当注意著作权许可使用和著作权转让的区别：在著作权许可使用的情形下，著作权人仍然保留著作权，并仍有权许可第三人使用著作权；在著作权转让的情形下，原著作权人丧失著作权，因而无权再许可第三人使用该作品，需要使用该作品的，须经受让人同意并支付报酬。本题表述的情形属于著作权的许可使用而非转让，因而，丙话剧团使用作品应经甲而非乙话剧团同意，故不选B、C、D项。
7.下列选项中，属于邻接权客体的是______。
A.计算机软件
B.即兴演讲
C.具有独特造型的建筑物
D.瑜伽录像制品 √
邻接权是指作品传播者对在传播作品过程中产生的成果依法享有的专有权利，包括出版者权、表演者权、录音制作者权和播放者权(广播、电影、电视组织者权)。邻接权属于广义著作权范畴，但与狭义著作权有别，主要区别在于：邻接权的客体是传播作品过程中产生的成果，而著作权的客体是作品本身。本题备选项中，只有D项瑜伽录像制品属于在传播瑜伽健体修身术过程中产生的成果，而计算机软件、即兴演讲、具有独特造型的建筑物都属于作品本身，并未涉及传播过程，故选D项。
8.在发明专利申请文件中，确定专利权保护范围的主要依据是______。
A.说明书
B.说明书摘要
C.请求书
D.权利要求书 √
《专利法》第26条规定，申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。请求书应当写明发明或者实用新型的名称，发明人的姓名，申请人姓名或者名称、地址，以及其他事项。说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准；必要的时候，应当有附图。摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点。权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的范围。依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。据此，对于发明专利申请，申请人递交的专利申请文件包括发明专利请求书、权利要求书和说明书。对于发明专利申请，只要具备以上三项申请文件，国务院专利行政部门便可以受理该专利申请。在三项文件中，权利要求书是具体说明申请人就申请专利的发明创造请求专利保护的范围的书面文件，因此是确定专利权保护范围的主要依据，故选D项，不选A、C项。虽然一个合格的发明专利申请至少还应当有说明书摘要，但摘要并非确定专利权保护范围的依据，故不选B项。
9.甲与乙均为丙研究所的工作人员，二人受丁公司委托利用业余时间合作研发了一种新型电池，各方未就专利申请权的归属作出约定。该发明的专利申请权应属于______。
A.甲与乙 √
B.丙研究所
C.甲、乙和丙研究所
D.丁公司
《专利法》第8条规定，两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。据此，选A项。
10.根据我国商标法规定，注册商标的有效期为10年，其起算点为______。
A.商标公告之日
B.商标核准注册之日 √
C.申请人提出商标注册申请之日
D.商标局收到商标注册申请之日
《商标法》第39条规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。据此，选B项。
11.下列申请注册的商标，不符合我国商标法规定的是______。
A.“仙山”牌药品商标
B.“奔月”牌电脑商标
C.“耐用”牌家具商标 √
D.“暖阳”牌毛巾商标
《商标法》第11条规定了商标相对禁止注册的条件，即：下列标志不得作为商标注册：(1)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(2)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(3)其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。据第1款第2项规定，只有C项表述不符合商标注册条件，
因为“耐用”直接体现了商品的性能，故选C项。
12.甲创作了一首歌曲，乙经甲授权后演唱并将该首歌曲收录在由丙公司为其录制的唱片中。丁网站未经任何人许可，擅自将该唱片中的所有歌曲上传供网民免费下载。根据我国著作权法规定，丁网站______。
A.侵犯了甲、乙的发表权
B.侵犯了乙、丙的播放权
C.侵犯了甲、乙、丙的复制权
D.侵犯了甲、乙、丙的信息网络传播权 √
信息网络传播权是指以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。本题表述符合侵犯信息网络传播权的侵权特征，选D项。从本题表述情形看，由于歌曲已经演唱，意味着已经发表，发表权只能行使一次，行使完毕后就不存在侵犯发表权的侵权行为，故不选A项。丁网站没有侵犯播放权，所谓播放权是指广播和放
映，本题表述的情形是网络传播而不是广播和放映该作品，故不选B项。复制即印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍这些表现形式，本题表述的情形并非侵犯复印权的表现形式，故不选C项。
13.甲在《雾都》杂志发表了一部小说，未作版权声明。某读者阅读后十分喜欢，遂推荐给《传奇文摘》杂志社。《传奇文摘》杂志社若转载该小说，则______。
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