银行保函(Bank Guarantee)履约保函(Performance Guarantee)履约担保

银行保函（Bank Guarantee）履约保函（Performance Guarantee）履约担保（Performance Bond）

2007年10月15日 星期一 09:32

A performance bond is a surety bond issued by an insurance company to guarantee

satisfactory completion of a project by a contractor.

For example, a contractor may cause a performance bond to be issued in favor of a

client for whom the contractor is constructing a building. If the contractor fails to

construct the building according to the specifications laid out by the contract (most

often due to the bankruptcy of the contractor), the client is guaranteed compensation

for any monetary loss up to the amount of the performance bond.

Performance bonds are commonly used in the development of real property, where an

owner or investor may require the developer to assure that contractors or project

managers procure such bonds in order to guarantee that the value of the work will not

be lost in the case of an unfortunate event (such as insolvency of the contractor).

The term is also used to denote a collateral deposit intended to secure a Futures

contract, commonly known as margin.

Performance bonds have been around since 2,750 BC and more recently, the Romans

developed laws of surety around 150 AD the principles of which, still exist.

/wiki/Performance_bond

履约保证是承包商向业主提出的保证认真履行合同的一种经济担保，一般有两种形式，即银行保函（Bank Guarantee）或叫履约保函（Performance Guarantee），以及履约担保（Performance Bond）。世界银行贷款项目一般规定，履约保函金额为合同总价的10%，履约担保金额为合同总价的30%以上。

保函或担保中的“保证金额”由保证人根据投标书附录中规定的合同价百分数折成金额填写，采用合同中的货币或业主可接受的自由兑换货币表示。

采用何种履约保证形式，各国际组织和各国的习惯不同。美洲习惯采用履约担保，欧洲则采用银行保函。只有世界银行贷款项目列入了上述两种保证形式，一般由业主自有选择采用任一种形式。亚洲开发银行则规定只能用银行保函。在编制国际工程的招标文件时应注意这一背景。

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1.银行履约保函

银行履约保函又分为两种形式：一种是无条件（Unconditional或on Demand）银行保函；另一种是有条件（Conditional）银行保函。

对于无条件银行保函，银行见票即付，不许业主提供任何证据。业主在任何时候提出声明，认为承包商违约，而且提出的索赔日期和金额在保函有效期的限额之内， 银行即无条件履行保证，进行支付，承包商不能要求银行止付。当然业主也要承担由此行动引起的争端、仲裁或法律程序裁决的法律后果。对银行而言，他们愿意承 担这种保函，既不承担风险，又不卷入合同双方的争端。

有条件的银行保函即银行在支付之前，业主必须提出理由，指出承包商执行合同失败、不能履行其业务或违约，并由业主和（或）工程师出示证据，提供所受损失的计算数据等。但一般来讲，银行不愿意承担这种保函，业主也不喜欢这种保函。

2.履约担保的格式

履约担保一般是由担保公司、保险公司或信托公司开出的保函。担保公司要保证整个合同的忠实履行。一旦承包商违约，业主在要求担保公司承担责任之前，必须证实承包商已违约。这是担保公司可以采用以下措施之一：

(1) 根据原合同要求完成合同。

(2) 为了按原合同条件完成合同，可以另选承包商与业主另签合同完成工程，在原定合同价以外所增加的费用由担保公司承担，但不能超过规定的担保金额。

(3) 按业主要求支付给业主款额，用以完成原定合同，但款额不超过规定的担保金额。

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根据张水波FIDIC导读一书p42页，

对于履约保证的类型的描述：

国际工程中履约保证有几种类型

一种是银行开的履约保函，即Performance Bank Guarantee,额度通常为合同额的10%，分为有条件的（CONDITIONAL） 和无条件的(UNCONDITONAL/DEMAND)两种.

另外一种是担保公司或者保险公司开出的履约担保，为SURETY BOND,额度一

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般比较大，通常是合同额的110%，两种保证中条款国际上并无统一的格式，新版FIDIC后面附加了这两种的范例格式。

在美国由于法律的规定，通常采用“备用信用证”（STANDBY LETTER OF

CREDIT）作为履约保证。FIDIC以前提倡使用有条件履约保函，新版FIDIC推荐“即付”保函。

投标保函（TENDER GUARANTEE或称BID BOND） 多用于以招标方式进行的购买或承建项目。

履约保函（PERFORMANCE GUARANTEE／BOND） 多用于供货方／劳务方／承包人向买方／业主提供承诺。

预付款保函（ADVANCE PAYMENT／REPAYMENT GUARANTEE）多用于保证一旦供货方／劳务方／承包人未能履约，买方／业主的预付金额能得以收回。

质量／维修保函（QUALITY/MNINTENANCE GUARANTEE）多用于银行就合同标的物的质量所作的担保。

预留金／留置金保函（RETENTION MONEYGUANRANTEE）多用于对合同尾款的提前支取所作出的归还承诺。

海关保函（CUSTOMS GUARANTEE） 多用于向海关申请办理“先放后征”而提供的担保，或在参展等过程中发生临时进口申请免税时须向海关提供的担保。

加工贸易税款保付保函 用于加工贸易企业以银行担保形式向海关缴纳加工贸易项下关税及其它税费保证金。目前只有中行能办理此业务。

对外工程保函 国内企业因承包工程项目需向业主开立的投标、履约、质量等工程类保函。对符合一定条件的承包工程企业申请此项业务的，中国银行可以免于收取保证金或抵押品等。

提单遗失保函（RE-ISSUE GUARANTEE）由于提单在邮寄途中遗失而由银行担保要求船公司重出提单的担保。

付款保函（PAYMENT GUARANTEE） 作用类似信用证，对合同一方在合同项下的付款责任所作出的担保。适合国际及国内贸易。

延期付款保函（DEFERRED PAYMENT GUARANTEE） 属于广义上的付款保函，对延期支付或远期支付的合同价款及利息所作出的担保。

借款保函（LOAN GUARANTEE） 指应借款人要求，向贷款行或贷款人所出具

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的对借款偿还的保证。

租赁保函 指应承租人要求，向出租人出具的保证。

费用保付保函（PAYMENT GUARANTEE FOR COMMISSION or ANY OTHER

CHARGES）多用于对合同项下特殊费用或款项的支付所作出的保证。如机场售票处就航空公司委托其代售机票后向航空公司所应支付的票款的保付。

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什么是反担保 What is Counter-guarantee

反担保是指第三人为债务人向债权人提供担保的同时，又反过来要求债务人（借款人）对自己（担保人）提供担保的行为，可称为担保之担保，即是为担保 人提供的担保。其目的是确保第三人追偿权的实现。我国《担保法》第4条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用 本法担保的规定。”

按照我国《担保法》和《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》的规定，反担保的成立 须具备4个要件：一是第三人先向债权人提供了担保，才能有权要求债务人提供反担保；二是债务人或债务人之外的其他人向第三人提供担保；三是只有在第三人为 债务人提供保证、抵押或质押担保时，才能要求债务人向其提供反担保；四是须符合法定形式，即反担保应采用书面形式，依法需办理登记或移交占有的，应办理登 记或转交占有手续。

担保适用的原则、方法、标的物、担保物种类均适用于反担保。但反担保的担保方式只有保证、抵押、质押。

反 担 保 措 施 的 指 引 Standing Order for Counter-guarantee

对于符合信用担保机构担保服务范围的企业，在向担保机构提出贷款担保申请时，需提交规定的有关资料原件与复印件等，并保证其真实性。经过担保机构初步核实 认定的项目予以正式受理及填写《项目受理表》；进入初审、祥细评审、担保审批后；获得批准担保的企业，必须办理相应的反担保措施，并预交担保费；担保公司 在与企业签定委托担保合同、反担保合同或抵押（质押）合同的基础上，与银行签定保证合同；贷款银行对借款人正式办理贷款发放审批手续，

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同时贷款银行向担保 公司送交放款通知；公司收到放款通知后，按合同约定对借款人正式履行保证责任。

《担保法》第四条规定：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。

担保法规定了五种担保方式，即保证、抵押、质押、留置和定金担保方式。 根据担保法的规定，企业拟提供的反担保方式有：保证、抵押、质押反担保和保证金 等。担保公司根据企业和项目的实际情况需要企业提供一种或几种反担保措施。这些措施包括财产抵押，财产或权利质押、企业或个人的保证反担保、保证金，以及 企业法人（或包括企业领导成员）的个人资产连带反担保等。

一、抵押反担保

企业可以就其合法的财产提供抵押反担保。

（一）下列财产可以抵押

1、企业所有的房屋和其他地上定着物；

2、企业所有的机器、交通运输工具和其他财产；

3、企业依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；

4、企业依法有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产；

5、企业依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；

6、企业依法可以抵押的其他财产。

（二）下列财产不得抵押

1、土地所有权；

2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，

但依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权和以乡

（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，

其占用范围内的土地使用权须同时抵押的除外；

3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、

社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；

4、所有权、使用权不明或者有争议的财产；

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5、依法被查封、扣押、监管的财产；

6、依法不得抵押的其他财产。

（三）抵押需提供以下资料:

（I） 抵押物清单；

（II） 抵押物所有权证明；

（III）抵押物评估材料；

（IV） 有处分权人同意抵押的抵押声明书；

（V） 抵押物投保证明。

（四）抵押反担保操作程序:

1、合同当事人以上述财产抵押的，应当办理抵押物登记。

2、办理抵押物登记，应当向登记部门提供下列文件或者其复印件。

一是主合同和抵押合同；

二是抵押物的所有权或者使用权证书。

3、办理抵押登记的部门如下。

（1）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；

（2）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等到建筑物抵押的为县级以上地方

人民政府规定的部门；

（3）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；

（4）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；

（5）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门；

4、以上述财产之外的其他财产抵押的，合同当事人可向抵押人所在地的公证部

门办理抵押合同公证。

（五）企业提供抵押物的值的计算

1、用不动产抵押，抵押率按净值计算不高于70%；

2、楼宇按揭抵押，抵押率（按楼价计算）不高于70%。

二、质押反担保

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（一）企业可以其所有的或依法有权处分的机器、交通运输工具和其他动产提供质押反担保。

（二）下列权利可以质押:

1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；

2、依法可以转让的股份、股票；

3、依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；

4、依法可以质押的其他权利。

（三）质押需提供以下资料

（1）质物清单；

（2）质物所有权证明；

（3）质物评估材料；

（4）有处分权人同意质押声明书。

（四）质押反担保操作程序

1、合同当事人以上述动产质押的，应当在合同约定的期限内将动产交付质权人。

2、合同当事人以上述权利质押的，应当办理以下手续：

（1）以汇票、支票、本票、债 券、存款单、仓单、提单出质的，

应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人；

（2）以依法可以转让的股票出质的，应向证券登记机构办理出质登记；

（3）以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定；

（4）以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质的，

应向其管理部门办理出质登记。

（五）质押物的值的计算

（1）用可转让动产抵押，抵押率（按净值计算）不高于50%；

（2）股权、债券、营运车牌质押，质押率（分别按投资额、债券面值、购入价计算）

不高于70%；

（3）股票质押，质押率（按每股资产净值计算）不高于50%。

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三、保证反担保

1、采用保证反担保措施时，反担保单位应满足下列条件：

（1）必须具备担保法规定的担保资格；

（2）有效净资产扣除已对外担保余额后，不低于反担保金额的二倍；

（3）资产负债率不超过70%；

（4）连续两年盈利。

2、反担保单位资料：（1）营业执照（副本）；

（2）验资报告；

（3）当期的财务报表（月报）和经合法中介机构验证的近两年度的财务报表

（附审计报告），主要包括资产负债表、损益表和现金流量表等；

（4）贷款证；

（5）资信证明；

（6）企业章程；

（7）法定代表人证明（委托）书和法定代表人（或委托人）身份证等。

/bankers/

counter guarantee

Definition

Back-to-back guarantee given by an obligor to indemnify a surety in a three-party

contract (such as a performance bond). A counter guarantee is cashed in the

unexpected event the obligor fails in the performance of a contract and the obligee

calls upon the surety to honor the bond (guaranteed by the surety on behalf of the

obligor).

counter guarantee is in the Agreements & Contracts and Banking, Commerce,

Finance subjects.

counter guarantee appears in the definitions of the following terms: demand

guarantee and indirect bank guarantee

/definition/

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